機(jī)電行業(yè)貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)重重 法務(wù)風(fēng)險(xiǎn)不容忽視

近日，中國(guó)通用咨詢投資有限公司法律事務(wù)部總經(jīng)理黃瑞在“2013中國(guó)公司法務(wù)年會(huì)”上表示，中國(guó)在機(jī)電設(shè)備出口及國(guó)際工程承包項(xiàng)目中，存在著重重風(fēng)險(xiǎn)，其中法律風(fēng)險(xiǎn)貫穿始終。

多年來，中國(guó)企業(yè)投資失敗的案例屢見不鮮，對(duì)于企業(yè)來說，在海外投資環(huán)節(jié)亟須開創(chuàng)新的管理模式，需要另一種渠道。與此同時(shí)，國(guó)際貿(mào)易格局也在發(fā)生變化，新的體系正對(duì)舊體系提出挑戰(zhàn)，幾大自由貿(mào)易區(qū)相互競(jìng)爭(zhēng)，中國(guó)也面臨制造業(yè)沒落等一系列問題。

這一切，都給“走出去”的企業(yè)帶來了新的挑戰(zhàn)。

以機(jī)電行業(yè)為例，改革開放以后，隨著我們綜合國(guó)力的不斷增進(jìn)、提高，我們的機(jī)電產(chǎn)品出口越來越多。此外，我們?cè)诤Ｍ獾目偝邪?xiàng)目也越來越多，進(jìn)一步有效帶動(dòng)了機(jī)電產(chǎn)品的出口。這一狀況，與整個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展思路，包括產(chǎn)業(yè)升級(jí)、轉(zhuǎn)型等，都是息息相關(guān)的。

近年來，無論從產(chǎn)品、技術(shù)，包括出口信貸等角度來看，我們貿(mào)易經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域都是在不斷變化的。在此背景下可以得出一個(gè)結(jié)論：如果一個(gè)國(guó)家能夠持續(xù)輸出附加值非常高的產(chǎn)品，能夠有效在全球化的大背景下在國(guó)際大市場(chǎng)中間占到相當(dāng)份額，那么伴隨其中的法律服務(wù)管理和法律軟實(shí)力，肯定是不可缺少的。

風(fēng)險(xiǎn)關(guān)口應(yīng)前移

在機(jī)電設(shè)備出口及國(guó)際工程承包項(xiàng)目中，毫無疑問，法務(wù)部門必須全程有效參與。因?yàn)楹芏嗲闆r下，在一些海外項(xiàng)目的進(jìn)行過程中出現(xiàn)爭(zhēng)議之后律師再參與進(jìn)去的話，其面對(duì)的實(shí)際上是一個(gè)有殘缺的現(xiàn)狀，這幾乎已成為必然。

對(duì)于公司法務(wù)部門來講，應(yīng)該盡最大努力，在最大限度上將風(fēng)險(xiǎn)關(guān)口前移，應(yīng)該參與到交易模式的各個(gè)環(huán)節(jié)。

就筆者個(gè)人20年的工作體會(huì)來講，交易方式的全過程從最開始的交易安排，一直到最后的合同執(zhí)行，如果法務(wù)部門都能夠有效參與的話，才可能是一個(gè)有效的風(fēng)險(xiǎn)防控，才算得上比較有把握的一個(gè)項(xiàng)目。

很多相關(guān)的案例也印證了這一點(diǎn)。之前一些總額上千億的大型海外項(xiàng)目，在資金、技術(shù)引進(jìn)、設(shè)備管理、工程進(jìn)度等方面，有很多問題在最初沒有很好的從法律角度將各種程序和關(guān)系捋順，導(dǎo)致最后形成大的爭(zhēng)議及糾紛。

盡管有些情況下，通過訴訟或者仲裁等程序，一些損失最終可以獲得一些索賠。但總的來說，這些糾紛還是給企業(yè)帶來很大的潛在風(fēng)險(xiǎn)。

從交易方式來看，涉及機(jī)電設(shè)備出口或者海外工程承包等項(xiàng)目，主要的方式無外乎就是當(dāng)?shù)貒?guó)邀標(biāo)，國(guó)內(nèi)企業(yè)需要進(jìn)行投標(biāo)。在這一過程中，不管公開招標(biāo)也好，邀請(qǐng)招標(biāo)也好，總會(huì)有一些競(jìng)爭(zhēng)性的成分在內(nèi)。

那么對(duì)于這樣的交易方式，我們企業(yè)對(duì)于這些國(guó)家類似交易方式在當(dāng)?shù)氐膬?nèi)涵如何，需要結(jié)合其法律，了解它有哪些程序性的規(guī)定，這都是要有比較深刻的理解。例如，在一個(gè)國(guó)家的投資發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，糾紛解決的方式如何選擇？哪一個(gè)機(jī)構(gòu)是主管部門？包括語(yǔ)言的限制等，都是需要去了解的內(nèi)容。我們?cè)?jīng)看到過一些項(xiàng)目在交易過程中對(duì)于價(jià)碼、交易條件等內(nèi)容約定不完善，最后做下來一百多萬(wàn)元的投標(biāo)保證金被人家沒收掉，而如果不被沒收，繼續(xù)往下做這個(gè)項(xiàng)目可能虧得更多。

從法律角度看，交易方式上應(yīng)特別注意合同成立的問題。因?yàn)閲?guó)際工程承包一般來說金額比較大，情況比較復(fù)雜，在一系列談判、磋商中會(huì)產(chǎn)生很多意向書、備忘錄等等，在簽訂相關(guān)協(xié)議、約定權(quán)利與義務(wù)時(shí)，難免會(huì)有想不到而遺漏的問題。

這種情況特別容易發(fā)生在個(gè)體聯(lián)合投標(biāo)時(shí)或者中標(biāo)之后，聯(lián)合體的協(xié)議應(yīng)該怎么簽？什么時(shí)候應(yīng)該簽？都是應(yīng)該注意的。

所以我們看到，很多機(jī)電設(shè)備出口的項(xiàng)目或者海外工程承包項(xiàng)目，在出去的時(shí)候，都是信心滿滿的，拍著胸脯去承包。其實(shí)很多時(shí)候，你不中標(biāo)是浪費(fèi)成本，如果你中標(biāo)，你一定成了夾心餡餅中的餡。制造商、供應(yīng)廠家、價(jià)格等問題能不能做下來還是未知的。很多情況下當(dāng)時(shí)談得不錯(cuò)，但回過頭時(shí)國(guó)內(nèi)產(chǎn)能安排等等問題，就不一定能夠有效支撐涉外合同的執(zhí)行。

風(fēng)險(xiǎn)無小事

目前，海外投資項(xiàng)目的融資渠道多種多樣，中國(guó)企業(yè)可以通過優(yōu)惠貸款也、出口信貸等渠道，支持很多項(xiàng)目走出去。但有資金并不代表具備實(shí)力和能力，我們?cè)谝恍╉?xiàng)目中發(fā)現(xiàn)，中國(guó)政府的支持力度很大，資金的支持也很好，但是還有一個(gè)因素——我們自己的廠家、自己的企業(yè)總承包能力到底到什么程度？有多大合同管理能力？

浙江直接涉及到項(xiàng)目土建和機(jī)電設(shè)備的采購(gòu)管理等核心問題，當(dāng)一個(gè)具體項(xiàng)目中間環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題時(shí)，一系列相關(guān)聯(lián)的環(huán)節(jié)都可能帶來風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)系的問題，配備的問題。大巴的項(xiàng)目，工業(yè)的項(xiàng)目，還是工廠的建立。因?yàn)橥两ɡ麧?rùn)比較低。機(jī)電項(xiàng)目為主，價(jià)格空間比較大。包括如果是平行發(fā)包，包和包之間，業(yè)主之間管理能力有多強(qiáng)。

我們?cè)?jīng)有一個(gè)南美的合作項(xiàng)目，涉及的設(shè)計(jì)院、安裝公司、施工企業(yè)，包括設(shè)備的供應(yīng)廠家，加起來多達(dá)十幾家，而且該項(xiàng)目還是英國(guó)的咨詢事務(wù)所來做，他們幫當(dāng)?shù)爻薪拥倪@個(gè)項(xiàng)目并作為甲方代表、業(yè)主代表來管理。在考察的時(shí)候，很多人都暈了，一個(gè)總包商，要面對(duì)十幾家機(jī)構(gòu)。

除上述問題外，還有項(xiàng)目合作雙方風(fēng)險(xiǎn)分配的問題，如果只讓業(yè)主講他要什么，講清楚工程項(xiàng)目的預(yù)期和他考核驗(yàn)收值，都不用負(fù)責(zé)其完整性、真實(shí)性，那么雙方風(fēng)險(xiǎn)分配也會(huì)在很大程度上受影響。

合同文本則是個(gè)老話題，應(yīng)該強(qiáng)調(diào)我們熟悉的文本，或者盡量以我們?yōu)橹魈岢鰜?，合同?yōu)先順序則需要特別注意。此外，合同條款內(nèi)也涉及幾個(gè)特別需要注意的問題，例如從爭(zhēng)議解決角度來思考，應(yīng)該要求外方簽約人的簽字姓名都要有打印，我們?cè)?jīng)歷過一個(gè)案例，是一個(gè)出口到孟加拉的項(xiàng)目，協(xié)議里面的簽字很草，簽的是誰(shuí)連對(duì)方也不知道。

另外，一些關(guān)于簽字有效性的規(guī)范也值得參考，比如在一些國(guó)家的項(xiàng)目中，相關(guān)的文件要求兩個(gè)在冊(cè)人員一起簽字才能簽出有效授權(quán)文件。

我們看到很多項(xiàng)目，本身是工程承包項(xiàng)目，自認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)好像很低，其實(shí)并非如此，如果是總承包的情況下，到移交之前，風(fēng)險(xiǎn)都是沒有過去的。

還有特別強(qiáng)調(diào)一下標(biāo)準(zhǔn)的問題，企業(yè)不要對(duì)此想當(dāng)然，覺得自己價(jià)格有競(jìng)爭(zhēng)力，但到底業(yè)主要求的標(biāo)準(zhǔn)，離你要求的標(biāo)準(zhǔn)，有多遠(yuǎn)，不是自己想當(dāng)然的。而且標(biāo)準(zhǔn)方面一旦產(chǎn)生糾紛爭(zhēng)議，事情都特別大。